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海底捞学不会?“中国服务”你学得会!2016-10-09

说起餐厅服务,许多人第一时间想到海底捞和北京宴。前者的服务管理体系主要以“赋权、平等、尊重”为核心,后者却截然不同。北京宴董事长杨秀龙将这种带着鲜明北京宴特色的服务体系命名为“中国服务”。虽然《海底捞你学不会》,但这套带有鲜明北京宴特色的服务体系看起来很高大上,其实非常接地气;
掌握了这三大要领,“中国服务”你学得会!
黄铁鹰在写作畅销书《海底捞你学不会》时,听说海底捞创始人张勇遍读西方经典著作,就问他:“这些书对你最大的影响是什么?”张勇回答:“天赋平等的人权和尊严。”
以此为核心构建而来的海底捞服务管理体系,一时间红遍中国餐饮界。
但是,海底捞的服务虽好,却并非万能,也不是普世标准,更不是唯一的参照系。比如,扛起了“中国服务”大旗、主打私人订制服务的北京宴,为塑造自己的服务之魂,就走出了一条与海底捞截然不同的道路,同样效果斐然。
据北京宴董事长杨秀龙向公会君介绍,目前北京宴三家店95间房每天都满房,截止到8月底营收同比增长35%以上。更引人注目的是,北京宴举办的高级研修班的学员已有数千人,近期又启动了“中国服务学习联盟”,倡导行业全员每周在线跟随学习。
“中国服务”,怎么才能学得会?
打造“家和文化”,视服务员为脑力劳动者
服务是关于人心的学问。让服务员心情舒畅,多从正面激励,是北京宴带给餐饮界的一大正能量。
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▲ 北京宴的后厨环境,卫生要求近乎严苛。
后厨往往是各家餐饮的禁地。参观前经过一个洗手消毒程序,然后再通过一个风淋间,可以吹掉毛丝、头屑等。操作间是全开放式的,各个区块井然有序,另外传菜间通过电梯直达包房。在员工休息室,可以看到标注每个员工名字的水杯整齐排放。厨房规定,主管在上班之前第一件事就是给员工打一杯水。
看一家餐厅的卫生状况,下水道是最直接的,北京宴要求下水道的干净程度要做到跟碗筷一样,检查者会戴上白手套查看是否有油污。这样极致的追求,多少会有点小震撼。
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餐饮行业服务员平均月流失率在5%到8%,而北京宴的数据是2%左右,跟海底捞相差不多。杨秀龙总结,这得益于他打造的“家和文化”,员工特别是服务员得到尊重,获得职业荣誉感。
北京宴让员工自组织了十大社团,涵盖范围从业务探讨到锻炼休闲,社长职位一律由基层员工担任。北京宴为这些社团配备了专门的活动经费,提高员工的组织能力和策划能力。
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▲ 北京宴为员工免费提供的宿舍楼、健身房、餐厅和休息室。
员工住宿区。进去前需要戴上鞋套,内部条件堪称一流,有专人打扫,设有洗衣机房、洗澡间、娱乐设施。员工的床品为上等纯棉制品,床头上有每个员工的照片,下面附有主管鼓励性的寄语。这跟很多餐厅服务员住在城中村或地下室的境遇完全不同。
在杨秀龙看来,他们的员工接触的都是一些有层次的顾客,服务员的修养和心情跟生活环境密切相关,北京宴要成为员工引以为豪的家,员工乐于在朋友圈主动晒图秀出自己的生活。
北京宴对服务员工作职责分工做了一些创新,取消了服务员收盘子、收碗等体力活。这样,服务员就变成了一个事实上的脑力劳动者,而不是简单的体力劳动者。“服务员应该把主要的精力放在主动策划上。”
更重要的是,杨秀龙通过扁平化管理发挥了一线员工的自主性。他认为,传统的等级体系会让老板的指令到了基层化为无影。他采用了倒金字塔的管理方式,服务员可以根据服务所需指挥和调动餐厅的资源。在考核机制上,不仅上级评价下级,下级同样可以评价上级,同级之间也可以互评。
把客人当亲人,全员培训“糖化服务”
杨秀龙倡导中国服务的理念,是把客人当亲人,他把创造的优质服务比喻成一块糖,客人来了给甜蜜。
包房门口门牌和餐桌沙盘都挂着有来访人单位LOGO,另外餐桌上还配有来访人的照片,包房LED显示屏上是与客人相关的祝福语。
北京宴规定每个岗位上备上五块糖,就是准备五个优质服务。“一个客人开车来,到他吃完饭开车离开,一共有9个岗位要跟他产生交集。如果每个岗位给他五块糖,是45块;如果有一半我们没做出来,还会剩22块,如果有一半我们做出来了,客人却没感受到,那也有11块。实际上客人在消费中有两三块糖、两三个感动点,客人就非常感动了。”
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▲ 定期举行的实操比赛,由专业人员评分。
每周一的服务培训例会,杨秀龙雷打不动都会参加,在会上他主持分析在这些岗位上出现的正面、反面各三个案例。同样,他要求员工不得缺席培训例会,一旦缺席,需要通过观看视频进行补会,并且交上一份上千字的学习体会,违者扣除一周的津贴。
服务员的培训不光是服务技能,还有眼界的提升,这样才能跟出入北京宴的老板们谈笑风生。入职北京宴正常工作三年后,有机会可以参与一些大学的网络教育,虽然是大专文凭,但也算是工作、学习两不误双丰收,对于千万寒门打工族来说,具有很强的吸引力。
杨秀龙认可高端市场的空间巨大,并自认为找到了跟竞品比如大董这样的同行差异化竞争的点。“我们的金宝店和华贸店,和大董是门对门、肩并肩,过去是大董比我们排队的多,现在我们这里排队和他们基本差不多。”
将理念推而广之,组建“中国服务学习联盟”
服务是杨秀龙的梦想,即使在最困难的时候,他也没有动摇。“奔驰车是用来拉人的,拉土豆还是拖拉机更合适。” 
梦想一旦打开,便无法休止。杨秀龙除了在北京站稳脚跟外,还花费更大的精力致力于将中国服务推向全国。从2014年开始,已有数千餐饮同行参加了培训,北京宴服务员瞬间变身,担当宴会专家和训导师。“每个学员会收费几千块,共两天半的学习时间,不包住宿。这也是我们一笔不小的收入。”
不经意间,本职做餐饮的做起了行业培训,给自己贴上了一个“中国服务”的标签。环顾餐饮界,通过各种方式强化自己标签的同行还有不少,像黄太吉组织的九州会、金百万挑头的产业联盟,他们纷纷依靠自身品牌优势延伸做起线下活动,或搞行业孵化联盟、产业联盟,把同行和供应商吸引到自己的平台上来。
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▲ 北京宴“高级研修班”,旨在分享“中国服务”理念。
餐饮界正在涌动一股潜流:看起来它们有些不务正业,但其实都想利用现有的品牌优势和已有的互联网经验继续做大做强。
9月,北京宴开设了第25期面向同行的“助力中国服务”的高级研修班,共有35家企业的学员参加,10月份还将再开出五期。
25期研究修班上的餐饮同行学习热情高涨,根据大家强烈建议,北京宴临时决定推出中国服务学习联盟,让大家可以跟随内部每周企业文化在线学习,全年不少于50周。
经过互联网O2O的洗礼,向同行选择开放而不是封闭,已经成为餐饮界的新态势,业界内的口碑传播成为做大品牌的必要动作。据杨秀龙介绍,北京宴的不少客流正是前来学习的同行带来的,前来交流的同行特色菜产品也会趁机留下来为我所用。
越聚焦,越专业,品牌溢价越高,对资本也越有吸引力,可想象的空间就可能越大。以前互联网企业信奉的规律,正在成为新锐餐企自己要探索的路子。门面转让

如何防止员工跳槽带走秘密2015-10-22

在员工跳槽这点上,建议创业者在经营的过程中,一定要保护好自己企业的相关秘密,包括行业技术、服务客户、上游供应商、利润收人。

对于公司的员工,该知道的让他们知道,不该知道的就要保护好,这个问题不是信不信任的问题,而是企业的生存法则。

如果一个非常熟悉企业内部的骨干或者副手出去创业,或者到竞争对手那去,将会给你带来很大的威胁;如果直接对你发力,绝对会给你带来损失,甚至有时是致命的!这样的案例俯拾即是。在这点上,创业者不能疏忽和大意,防范是必需的,也是必要的。

街头小店上演“谍影重重”2015-10-22

商场如战场,有商战的地方自然“谍影重重”,一直活跃在大商场内的“商业间谍”如今开始将阵地转向街头小店。

记者调查发现,一直悄无声息的街头小店开始被“商业间谍”频频光顾,一些街头服装店刚上款式特别的新货,不久就被人抄袭出现仿版,小店经营者不得不与“间谍”们玩起了“地道战”。

“商业间谍”潜入街头服装店

“这周我已经发现三个‘间谍’了。”昨日,兴华街上一家服装店老板刘女士感叹。她对记者说,近段时间不断有特殊的顾客光临她的小店,这些顾客很有意思,一般不买东西,但几乎会把各种衣服的款式问个遍,包括最低价格、进货地点、面料和流行元素等。

刘女士说刚开始她没太在意,可上周刚上了一批新货,款式是她学服装设计的妹妹亲自设计的,别处根本没的卖。没想到过了两天她逛纬四路服装市场时,却发现了同样的衣服,这让她想起了前些日子那些特殊的顾客……

无独有偶,近段时间很多街头小服装店的经营者和刘女士有同样的遭遇。“没办法,我们现在一遇到刨根问底的顾客,就很紧张。”另一家服装店的经营者马女士坦言。


打探市场信息每天进账百元

经过几天的观察,记者终于在刘女士的指引下,与一位自称姓唐的特殊顾客交谈起来。

唐女士坦言,她是郑州某家大型超市的专业市场调查人员,也就是所谓的“商业间谍”,工作之余她也会替一些小店打探市场信息,收费标准是每天百元左右。

她透露,对于他们这些职业“商业间谍”来讲,涉足小店业务目前还是探路阶段,一般都是作为兼职来做,打探的内容主要包括最新款式服装的来源地、相同款式服装的最低价以及近期上货的动向等信息,还要偷拍新货的照片方便生产仿版。

小店挂起“同行莫入”警示牌

对此,很多小店经营者很无奈。不过记者发现,几乎每家小店都挂着写有“同行莫入,面斥不雅”“同行莫入,自寻耻辱”等字样的警示牌。马女士说,希望这种警示性的语言能起到心理震慑作用,但谁是同行,又没写在脸上,“其实根本防不住”。

很多小店经营者说,自己卖的服饰,都是辛辛苦苦从外地经过精心挑选采购回来的,若同行前来“刺探”,其劳动成果就会轻易被“克隆”。因此同行忌讳互相“串门”,行内早有此类规矩。

《保密协议书》2015-10-22

立书人
 
亚太行动宽频电信股份有限公司 (以下简称甲方) 

XXX股份有限公司   (以下简称乙方) 

双方为「亚太行动宽频电信行动电话加值服务」(以下简称本计画)之目的,而互相揭露各自相关之机密资料(以下简称「揭露方」或「收受方」,须视实际情形 决定何者为「揭露方」或「收受方」),针对揭露方已经或即将交付或揭露予收受方之机密资料,收受方同意仅限於本计画之目的范围内始得使用,且同意遵守下列 条款: 

「机密资料」之定义: 

本协议书所称之「机密资料」,其内容包括一切以 物理方式表达,包括但不限於书面,口头,磁带,磁碟片,光碟片,晶片,模型或其他产品,经揭露方交付之一切有 揭露方或其股东未公开之技术性及非技术性资讯,包括揭露方股东间协议之相关资讯,有关於揭露方现在或将来之业务,产品或服务之专利权,技术,草图,商标, 设计,草稿,图样,译文,图表,模型,发明,技术知识,制程,仪器,设备,计数法,电脑软体程式,软体来源文件等智慧财产权以及营运方针,计划,策略,投 标文件,系统布置表,厂址选择规划或配方等营业秘密,包括但不限於,有关研究,实验工作纪录或成果,制造,开发,设计内容或规范,工程,财务/业务资料, 人事资料,采购,揭露方之客户基本资料(含客户之姓名,出生年月日,身分证统一编号,电话号码,特徵,指纹,婚姻,家庭,教育,职业,健康,财务情况,社 会活动及其他足资识别该个人之资料),营业预测,或销售,行销或批销计划之资料,以及一切与机密资讯有关连或由其衍生而产生之资讯,包括揭露方或其代理人 或代表人(包括律师,会计师及财务顾问)所制作之分析报告,资料汇编,研究报告及其他文件之正本或副本,其内容含有或反映该项机密资讯或对其有所评论 者. 

除外规定 

下列情形收受方不负保密责任: 

已公开为众所周知之文件或资料,而此资料之公开非因收受方过失; 

收受方已知之文件或资料且有书面纪录证明; 

收受方以合法之方法从不负保密义务之第三人处得知者;
 
收受方证明非以揭露方提供之保密标的为基础而独立发展之文件或资料者; 

揭露方书面同意公开者; 

基于法律之规定,法院之命令或政府之命令而揭露者. 

使用限制 

收受方同意仅限於双方约定之目的范围内使用机密资料,除於双方约定之目的范围内使用机密资料外,不得为自己或第三人之利益而使用机密资料. 

保密义务 

收受方同意其员工限於职务上非知悉或使用不可者,始得知悉或使用机密资料,收受方应与该员工签订与本协议书内容实质相同之保密合约,并以揭露方为该合约 之利益第三人.不论收受方将入职,在职或离职员工违反保密合约之规定时,均视为收受方违约,收受方应依本协议书第十条之规定赔偿揭露方. 

收受方同意采取必要合理之措施维护机密资料之保密性,倘因执行约定之目的范围内工作,而须将保密标的交付或告知第三人时,应取得揭露方之事前书面同意, 且应与该第三人签订与本协议书之内容实质相同之保密合约,并以揭露方为该合约之利益第三人.如该第三人违反保密约定时,视为收受方违约,收受方应依本协议 书第十条之规定赔偿揭露方. 

任一方如发现保密标的遭受不合法使用,泄密等事由,或有发生之虞时,应立即通知他方,并配合另一方采取必要的防止措施.双方应全力遵守中华民国「电脑处理个人资料保护法」并保障乙方客户资料之私密性. 

所有权保留 

揭露方交付收受方之机密资料上所载专利权,著作权,营业秘密或技术密窍或其他权利系揭露方或第三人所有.如含有任何可申请专利权或著作权等智慧财产权或其他权利时,收受方不得迳行申请,或提供他人申请该专利权或著作权等智慧财产权或其他权利. 

资料返还或销毁之义务 

收受方应於本协议书终止,或接获揭露方书面通知起五个工作日内,将揭露方已交付收受方之资料以及其所有复制本,不论系由揭露方提供或是由收受方所自行制 作者,均应返还揭露方.无法返还之资料,包括但不限於已安装於硬体设备之软体程式等电磁纪录,收受方应即清除销毁,且应由负责执行人员代表收受方签署切结 书,证明已确实销毁. 

保密期间 

本协议书之保密义务於本协议书终止或解除后二年内仍具有效力,惟揭露方客户基本资料不在此限,收受方需永久保密并於本契约终止或解除后五日内立即删除所有存档或备份. 

非授权之意思表示 

揭露方依本协议书而交付或告知收受方文件或资料之行为,并非授权或让与揭露方所有文件或资料上所记载之专利权,商标权,著作权,营业秘密,技术秘窍等智慧财产权或其他权利. 

协议终止 

本协议书经双方签署后开始生效,有效期间为期六个月,期满自动终止. 

任一方不履行本协议书条款之约定或不照各该约定履行时,他方得以书面通知其於十日内改正,逾期未改正者,他方得以书面通知立即终止本合约不负任何责任. 

违约罚则 

任一方同意如违反或不履行本协议书之条款时,应依债务不履行之规定负担损害赔偿责任,并同意将违反本协议书所生之利益仍归诸未违约之一方享有. 

协议书修改 

本协议书之各项规定,非经双方当事人书面同意,不得任意修改. 

合意管辖 

本协议书之准据法为中华民国法律.若本合约产生任何争议,双方应以诚实信用原则协商解决,如有诉讼之必要,双方同意以台湾台北地方法院为第一审管辖法院. 

立书人 

甲方:亚太行动宽频电信股份有限公司
代表人:王令台
统一编号:70824034
地址:台北市110信义区松仁路277号23楼 

乙方:XXX股份有限公司
代表人:
统一编号:
地址:
中华民国 年 月 日

用人与保护商业秘密(2)2015-10-22

这是一则发生在上海的真实案例。2000年6月7日,佩里•约翰逊(上海)咨询有限公司和刘福音(化名,下同)正式签订了为期一年的劳动合同,其中 还特别约定刘福音必须保守佩里公司的商业秘密,否则承担违约损害赔偿责任。当天,还签定了一份《雇佣和保守机密合同书》。在这份合同书中,刘福音承诺:在 其受雇佣期间,“由于和佩里公司的雇佣关系而得到的相关情报,诸如顾客资料、支付体系、合约事项等,全部作为保密事项以及专用情报来保存。”显然,在竞争 异常激烈的咨询行业,佩里公司竭力想做到滴水不漏。

 

      但是,就在佩里公司与刘福音签约的前一天,也就是2000年6月6日,刘福音已经同瀚泰企业咨询(上海)有限公司签订了一份《兼职协议书》,有效期也是一 年。这份兼职协议书中明确约定:“刘福音是瀚泰公司的兼职业务员,刘福音为瀚泰公司联系所签的咨询合约按咨询费的20%提成。刘福音进公司前事先通知管理 部主管,不影响其他员工工作,不得长时间逗留。”佩里公司是一家以国际质量体系认证为业务的美资咨询公司,而瀚泰公司恰恰是其在中国的竞争对手之一。

 

      2000年7、8月份,刘福音负责联系佩里公司与上海通力塑料制品有限公司及上海金马电器有限公司之间的国际标准体系认证咨询业务。但佩里公司随即却吃惊 地发现,他们志在必得的这两家客户竟然莫名其妙地成了瀚泰公司的“囊中物”。佩里公司通过调查,发现了蛛丝马迹,他们决定提请劳动仲裁。

 

      2001年2月20日,浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于作出裁决:以刘福音应聘动机不纯、承诺退还佩里公司所发的全部工资并赔偿经济损失等为由,判令刘 福音退还已领取的工资2403.75元,并赔偿佩里公司经济损失71500元,同时判定刘福音承担600元仲裁费。

 

      此案终于尘埃落定,但是如何保护商业秘密的问题却引起了人们的密切关注和深入思考。所谓商业秘密属于知识产权家族中的一员,是继专利、商标、版权之后的 “第四大员”。商业秘密主要包括技术秘密和经营秘密。根据最新的调查报告显示:名列《财富》1000大的公司每年因商业机密被偷窃的损失已高达450亿美 元,每家平均每年发生2.45次、损失超过50万美元的案例。

 

      过去说“疑人不用,用人不疑”。其实经济的竞争、科技的竞争说到底是人的竞争,市场经济说到底是法制经济、“契约经济”。我们既要用人,也要“疑人”。那么,如何才能保证商业秘密的安全呢?

 

1.严格贯彻“需要才知道”和分割原则

 

      只有当不授权、透露商业秘密就无法工作时,才向相关人员授权、透露。另外,还要注意把某一完整的事项,如科研规划方案、软件设计方案、工艺流程等分割成若干部分和环节,不同的部分和不同的环节允许不同的人知道。这样即使个别人流动也不会对整体秘密造成威胁。

 

      管理者应建立商业秘密文件档案,并对阅读权限进行明确划分,形成制度。查阅涉密文件,应限制在最小的范围内。绝密级文件只允许在保密室内查阅,不得擅自阅 读不应该阅读的文件。所有商业秘密文件的复制都必须在企业内进行,并必须填写登记,由具有审批权限的领导审批。绝密级文件不得复制,必须复制的,应该由企 业法定代表人批准,并有两名以上的主管领导签字。商业秘密技术图纸不得超范围借用,商业秘密文件资料废页、打字蜡纸、打印机色带不得随意丢弃。



  

2.与职工签订保密合同

 

      企业在对外经济活动、技术开发转让活动中,应当依据《合同法》规定,签订保密合同,使合同双方承担相应的保密义务,维护双方的合法权益。另外,企业在其他业务活动中,例如技术咨询、申请专利、委托代理、纠纷诉讼聘请律师时,凡涉及商业秘密的也应签订保密协议。

 

      要和员工签订保密合同。保密合同可以单独签订,可以与知识产权归属的合同签在一起,也可以和劳动合同签在一起。与劳动者在劳动合同中约定保守商业秘密的内 容以后,如果劳动者向他人泄漏了本单位的商业秘密,先不说是否违法,首先就是违约行为。另外,用人单位如果依《反不正当竞争法》来确定是否侵权和承担何种 责任,则既要证明受侵害的事实,又要证明由于侵害行为造成的后果。而依劳动合同来确定侵犯商业秘密的行为是违约行为,只需将合同举出即可。对于用人单位来 说,这个意义不可小视。

 

3.与相关人员签订竞业限制合同

 

      所谓竞业限制,指的是劳动者在离开用人单位一定期限内不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。与劳动者签订竞业限制合同,是企业依法保护商业秘密的重要手段。

 

      签订竞业限制合同要注意以下三点。一是并非所有从业人员,只有那些确实掌握着企业商业秘密的人员才受到限制,限制他们与“原用人单位有竞争的业务”联系。 二是只能约定一定时间段内的竞业限制。一般规定“最长不得超过三年”。当然,具体期限由劳动合同当事人约定。三是要给予劳动者经济补偿。补偿方式和标准可 以通过各行业协会甚至集体谈判来确定,根据不同行业的特点确定适用本行业的标准。

商业秘密常识2015-10-22

1. 什么叫商业秘密?

      商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

2、采取保密措施的方式有哪些?

采取保密措施,包括订立保密协议,建立保密制度及采取其他合理的保密措施。

3、哪些信息可以成为技术信息和经营信息?

      技术信息和经营信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息

4、哪些行为属于侵害商业秘密的行为?

(1)盗窃、利诱、胁迫或者以其他不正当手段获取权利人的商业秘密;
(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;
(3)与权利人有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密;
(4)权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。第三人明知或者应知前述所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。

5、请求保护商业秘密有哪些途径?

      商业秘密的权利人认为其商业秘密被他人侵害的,可以请求县级以上工商行政管理机关认定处理,也可以直接向人民法院起诉。

6、 工商行政管理部门处理商业秘密侵权案件时可以采取哪些措施?

      对被申请人违法披露、使用、允许他人使用商业秘密将给权利人造成不可挽回的损失的,应权利人请求并由权利人出具自愿对强制措施后果承担责任的书面保证,工商行政管理机关可以采取下列措施:


(1)扣留被申请人以不正当手段获取权利人的载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料;
(2)责令被申请人停止销售使用权利人商业秘密生产的产品。

      认定侵权行为成立的,可以责令停止违法行为,并可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款,并可对侵权物品可以作如下处理:


(1)责令并监督侵权人将载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料返还权利人。
(2)监督侵权人销毁使用权利人商业秘密生产的、流入市场将会造成商业秘密公开的产品。但权利人同意收购、销售等其他处理方式的除外。

商业秘密是一种相对的秘密(2)2015-10-22

我国《反不正当竞争法》第10条第3款规定:.“本条所称商业秘密,是指不为公众所熟悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”从该定义可见,秘密性是商业秘密的一个核心的构成条件。一项技术信息或者经营信息如果不具备秘密性,或者丧失了其曾经有过的秘密性,便不再成为受反不正当竞争法所保护的商业秘密

      国家工商行政管理局在1995年颁布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》以下简称规定,第2条也作了同样的规定,该条第2款还指出:“本规定所称不为公众所知悉,是指该信息不能从公开渠道直接获取。”如何理解这里提到的“公众”和“公开渠道”,对于认识商业秘密的秘密性有至关重要的意义。

一、“公众”的含义

      “公众”一般指社会上不特定的多数人,但是商业秘密相对的公众主要是指竞争者,至于其他非竞争者,如新闻记者、科研人员、公务员并不是这里所说的公众之列。因为对于这些人来说,商业秘密没有特别的利益所在。由于他们并不是竞争者,故讨论一项商业秘密在他们之中是否公知并没有意义。当然。如果这些人知悉商业秘密并将之合法地公布,则又能改变有关商业秘密的秘密状态。

      推而广之,非同业竞争者,也不属于“公众”之列。例如一项关于葡萄酒的酿造技术,对于一个采矿企业来说是毫无意义的,故该技术对后者是否具有秘密性也不应影响到它的法律性质。当然,这个结论的确立还有赖于对竞争关系的科学界定。

      同样,公众在地域上也有一个范围。这个地域范围可以是全世界,也可以是一个国家、一个省份、一个地区,甚至可以是一个更小的地理范围。它不应是一个固定的概念,而是随着具体案件中涉及的有利益冲突的主体的性质的不同而不同。例如:当所涉及的是两个跨国集团之间的竞争关系时,则应考虑世界范围内的相关公众。如果涉及的是一个国家的两大企业之间的竞争关系,则应考虑这个国家的公众。如果竞争纠纷发生在一个小镇上的两个制瓦作坊之间,则应考虑的公众是该镇上的同业竞争者。

      明确公众的上述范围对于正确评价一项商业秘密的秘密性具有极其重要的意义。举例来说,一个留学生发现某项业已过专利保护期的德国专利技术在中国具有实用价值,却尚不为国人所知,将它带回中国实施,并采取一定的保密措施,则该项技术在中国仍具有秘密性,因为我们讨论的公众是中国公众而不是德国公众。同样,一个打工者从沿海将一项当地公知的技术第一次带回到自己地处偏僻的西北家乡,则对其家乡的人来说,它仍是秘密的。

二、“公开渠道”的含义

      上述例子之中的留德学生和打工者都是从公开的渠道取得的技术,但是这并不能破坏该有关技术在中国或在其家乡的秘密性。笔者认为,《规定》第2条所谓“公开渠道”是指竞争对手而言的,至于商业秘密的拥有人是否是从公开渠道取得一项技术或营业信息,则在此不问。虽然一项技术在一个地方人人都可以从公开渠道获得的,可是换一个地方却可能不存在这种渠道。以上述假定的那一项德国技术为例,由于各种客观障碍,总可以肯定,在某一段时间内,国内的公众事实上不能从公开渠道取得它。

      从这里可以看出,一项商业秘密不一定是拥有者自己开发、总结出来的。它完全可以是从公有领域中吸收、挑选出来的。上述留学生如果在出国之前已自己研究出所讲的技术成果和他后来留学德国才发现并不是问题的实质。在德国已进入公有领域的专利技术,在那里已无权利主体而言,留学生的取得也是完全合法的,他将它带回国内,则他便在国内成了该技术的拥有者。其他竞争者应当尊重他这种占有状态,不能采取法律所明文列举的不正当手段,例如反不正当竞争法第10条第1款第1项提到的盗窃、利诱、胁迫等手段。

      或许有人反问,如果那不是一项德国专利技术,而是一项中国的且业已过了保护期的专利技术又如何?

      这里的关键仍然是该技术是否已经失去了秘密性。如果一位中国人的一项技术获得了中国专利,但是专利权人没有能力实施,同业竞争者也没有注意到它的存在,保护期届满之后,一家企业从专利文献中发现了它,并实施获得成功,如果它采取了必要的保密措施,则仍可以使该技术成为商业秘密。如果另一家企业,它并不知晓该项专利技术,采取不正当手段从甲处盗窃获得该项技术,仍然是一种侵犯商业秘密的不正当竞争行为。

 

可见,一客体不受专利法保护并不等于不受其他法律如反不正当竞争法保护;一个客体在专利法意义上进人了公有领域并不等于在反不正当竞争法意义上也进入了公有领域。这个结论实际上从另一个角度表明,反不正当竞争法对于知识产权保护有着十分重要的补充作用。
    三、公众知悉的可能性与秘密的事实状态

 

      讨论至此,我们必须回答的一个问题是:《规定》所说:“不能从公开渠道直接取得”是指一种可能性,还是指一种事实笔者认为是指一种事实状态,即在特定期限、特定的区域内特定的主体客观上没有从公开的渠道取得特定的商业秘密。这种“公开的渠道”在上述严格的条件下也许根本就不存在,如上述德国技术对于国内一家没有对外交流经验和能力的乡镇企业而言,也可能是客观上确实存在,但是竞争者主观上并不知晓,而选择了一条非公开的渠道从他人那里获取。因此,一项技术发明即使通过专利文献公开了,仍然有可能在一定的范围之内处于事实上的秘密状态。

      强调保护状态的事实性的重要依据,还在于商业秘密保护从本质上来讲,就是建立在保密的基础上的,可以说,它更重要的还是一种事实上的保护,而不是法律上的保护。一项技术的保护状态一旦被破坏,则法律便无法逆转。

      相反,如果认为只要一项技术竞争者有可能取得便否定了其秘密性,便无异于从根本上否认了商业秘密的保护制度。因为从理论上来讲,一个企业总有可能开发出另一个企业所掌握的某项技术秘密。而一项商业秘密的拥有者,永远也没法证明它是世界上唯一拥有该秘密的人。

四、结论

      上面的论述表明,商业秘密是一种相对的秘密。它这种相对程度可能会很大,以至于只需考虑它在侵权纠纷当事人之间的存在状态,而不必考查外界的情况。事实上,反不正当竞争法对商业秘密的本身的质的要求无论是创造性或者秘密性都十分低。在一个客体的质和一个行为的质之间,反不正当竞争法更重视后者。反不正当竞争法将对经营者的竞争行为是否正当的评价放在首位,它的本意只在于禁止经营者之间的不正当的竞争行为,以维护健康的经济秩序,而不在于确立某种权利。

      这种相对性还可以从以下的例子中得到佐证。假定某一行业在全国共有100家相竞争的企业,其中每一个省都有一家合法地、独立地拥有了一项相同的技术秘密,并且都对外采取了严格的保密措施,则该技术无疑仍是商业秘密。

      也正是由于的这种相对性,就使得法律对它的保护十分有限。竞争者只要投入自己的智慧、财力、物力以合法的手段获得它,便不会触犯他人的利益。而这正是法律所要鼓励的。

如何保护商业秘密?2015-10-22

商业秘密包括不可外传的配方、秘方、技术诀窍、图纸、营销策略、客户名单、货源等等,企业需要花费大量的时间、人力、物力才能获得。商业秘密外泄,通常会 使企业在一夜之间失去通过多年探索、积累获得的商业秘密给企业带来的竞争优势,给企业造成无法估量的损失,同时,也会造成同行业间的不正当竟争。

据有关部门统计,80%的商业秘密是由于职工的流动带走的。在市场经济条件下,人才的流动不可避免。如何防止流动人员带走商业秘密,已经成为企业经营过程中据以保持竞争优势的关键问题。

      近年来,由职工跳槽引发的侵犯商业秘密案逐年增多。跳槽者大多是业务骨干,对企业内部情况比较了解,一旦发生商业秘密泄露事件,取证非常难。因此,有关专家建议,预防企业商业秘密泄露应当注意做好以下工作:

一、 加强规范管理,及时和职工签订保密协议。根据法律规定,只有经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息,才构成商业秘密,才能受到法律保护。因此,企业一 方面要明确哪些方面的信息属于本企业的商业秘密,并有明确的保密制度,同时,还要与有关职工签订保密协议,从两方面对商业秘密加以保护。

二、 企业在与职工签订劳动合同时,可以专门规定保守商业秘密的条款,规定职工泄露商业秘密后应负的法律责任;或者与接触和掌握商业秘密的职工协商,签订长期或 无固定期限的劳动合同;或者规定关键岗位的职工在调离职工原岗位或离开企业后3年内不得从事与本企业相同的业务,也不能直接或间接帮助同行业使用原单位的 商业秘密谋利。职工违反上述规定,企业可以依法起诉,追究该职工的法律责任

三、对骨干技术人员实行特殊薪酬政策。对那些位于特殊岗位并 做出特殊贡献的职工,可考虑实行特殊的分配政策。除了一般的奖励之外,还可以对新产品的开发实行提成奖励制度。比如以新产品产生效益的前10年为一个阶 段,后10年为一个阶段,确定每个阶段不同的提成比例,本人去世后,合法继承人人享有继承权。这样的奖励政策,一般能够留住人才,并且最低可以将人才留在 企业20年。

四、企业也可以将新产品分成数额不等的股份,奖励给参与研制新产品的技术人员。技术人员从股份的分红中得到一笔数额不菲的 股金。技术人员离开企业,这个股份自动取消。也有的企业在职工的工资项目中设立一个特殊的积累储蓄金,由企业职工储蓄或者办理补充养老保险,并确定支付返 还职工的具体时间和方式。如果职工因自身原因离开企业,企业可以中止或者不支付储蓄金或补充养老保险费。从而把职工的命运与企业的生死紧紧地联系在一起, 使之一心一意地为企业发展效力。

五、增强维权意识。市场经济条件下,企业要学会利用法律手段,保护自己的合法权益。一旦发生商业秘密泄露事件,要及时收集证据,并预先申请法院责令侵权人停止侵害,避免给企业造成更大的损失。

企业商业秘密被侵犯时应当如何处理?2015-10-22

企业的商业秘密被侵犯,应视不同情况,采取不同方式处理,寻求法律保护的途径和协商均可。

第一, 向仲裁机构申请仲裁

 

      企业的商业秘密被侵犯,如果此前企业与侵权人之间签订了《合同》,并且双方自愿达成合法有效仲裁协议的,可依据《中华人民共和国仲裁法》向约定的仲裁机构申请仲裁。

      没有仲裁协议的,仲裁机构不受理申请。有仲裁协议的,人民法院不受理起诉。

      企业之间因劳动争议引起的纠纷或签订《劳动合同》的职工,期限未满,擅自跳槽,带走企业商业秘密,侵犯企业利益的,企业可依据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的,可以在十五日内向人民法院起诉。

第二, 向工商行政管理部门投诉

 

      《中华人民共和国反不正当竞争法》第三条规定:“县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查。”第二十条规定:“违反本法第十条规定 侵犯商业秘密的,监督、检查部门应当责令停止违法行为,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”

第三, 向人民法院起诉

 

      根据《刑法》、《民法通则》、《技术合同法》、《反不正当竞争法》等法律规定,企业的商业秘密被侵犯,可以直接向人民法院起诉。

第四, 协商解决

 

      商业秘密纠纷一般属民事纠纷,企业单位的商业秘密受到侵害时,被侵害人可以与侵害人进行协商,要求其停止侵害并做适当赔偿。

侵犯商业秘密的法律责任2015-10-22

法律责任:

      根据我国《民法通则》以及《反不正当竞争法》的规定,侵犯商业秘密民事责任的承担方式,主要有停止侵害、排除妨碍、赔偿损失、支付违约金、恢复名誉、荣誉等。

      其中,司法实践中最常用的是赔偿损失和支付违约金。《反不正当竞争法》第二十二条规定:“经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损失的,应当承担损害 赔偿责任,被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正 当竞争行为所支付的合理费用。”

行政责任:

      我国《反不正当竞争法》第二十五条规定,“违反本法第十条规定侵犯商业秘密的,监督检查部门应当责令停止违法行为,可以 根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”

技术信息中商业秘密包括哪些方面?2015-10-22

据《中华人民共和国反不正当竞争法》解读中解释,技术信息包括:
(1)技术水平;
(2)技术潜力
(3)新技术前景预测
(4)替代技术的预测;
(5)专利动向;
   (6)新技术影响的预测等。

据国家工商局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中解释,技术信息包括“设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等”。

      据国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》解释,“本单位的技术秘密是指由单位研制开发或者以其他合法方式掌握的、未公开的、能给单位 带来经济利益或竞争优势,具有实用性且本单位采取了保密措施的技术信息,包括但不限于设计图纸(含草图)、试验结果和试验记录、工艺配方、样品、数据、计 算机程序等。技术信息可以是有特定的完整的技术内容,构成一项产品、工艺、材料及其改进的技术方案,也可以是某一产品、工艺、材料等技术或产品中的部分技 术要素”。

根据国家工商局和国家科委的解释,技术信息中包括技术秘密,技术秘密中也包含技术信息。


根据最高人民法院、国家科委的解释,技术信息中还应包括非专利技术成果。最高人民法院、国家科委《关于正确处理科技纠纷案件的若干问题的意见》第五十一条规定:

“非专利技术成果应当具备下列条件:
(1)包含技术知识、经验和信息的技术方案或技术决窍。
(2)处于秘密状态,即不能从公共渠道直接获得;
(3)有实用价值,即能使权利人获得经济利益或竞争优势;
(4)拥有者采取了适当保密措施,并且未曾在没有约定保密义务的前提下将其提供给他人。”

不属于商业秘密的信息2015-10-22

根据国际惯例和商业秘密一般的理论,不属于商业秘密的信息包括:

1、公知领域内的信息,主要包括从公开渠道(如公共场所、报刊、书籍、传媒体、展示会等)获得的信息,同行业、同专业领域一般人员具有的知识和经验,专利失效后的技术信息等;

2、与人身有紧密依赖关系的经验、知识和技巧,如:同行业一般人员只要长期操作,不需要经过特别的培训即可熟悉或掌握的技术、技巧或者窍门,或者因本人工作态度、敬业精神等特别优秀而维持的客户渠道等。

3、未被采取保密措施予以保密的信息。

商业秘密侵权行为表现形式2015-10-22

  根据我国《反不正当竞争法》和国家工商行政管理局的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》,以下行为均构成对商业秘密的侵犯:

1、 以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;

2、 披露、使用或者允许他人使用以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;

3、 和权利人有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密;

4、 权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密;

5、 第三人明知或者应知以前述所列的违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。

商业秘密侵权行为的构成2015-10-22

1、侵犯商业秘密行为的主体较复杂,可以是经营者,也可以是非经营者,还包括商业秘密权利人的雇员等。

2、行为人在主观上有明显的故意和过失,而且在通常情况下是故意实施侵权行为的。

3、行为人客观上实施了法律所禁止的侵犯商业秘密的行为,包括:

 

1)非法获取权利人的商业秘密;

 

2)非法处分其违法获得的商业秘密;

 

3)违法处分其通过合法渠道知悉的权利人的商业秘密;

 

4)第三人因过错从侵犯商业秘密行为人处获取、使用、或者披露权利人的商业秘密。

商业秘密的泄露途径2015-10-22

1、通信、谈话被截取或窃听。例如,美国SCO公司在国际投标中屡屡被某外国公司以微弱的价格优势击败。失败的原因是,后者的情报部门在该公司的电话和传真机上连线,事先侦知了该公司预定的投标价格。再如,日本维尼公司的总会计师田中德川去医院看牙,不择手段的竞争对手竞然买通医生,在其假牙内安装了微型窃听器。维尼公司的财务秘密变成了对方的“杀手锏”,在竞争中极其被动,最终陷入破产境地。

 

2、接受外来人员采访、参观、考察、实习中疏忽大意。我国生产的龙须草席,具有悠久的历史,清朝时是皇帝享用的贡品。从1953年开始出口,外销日本、香港、马来西亚、意大利等国家和地区。曾在莱比锡世界工艺品博览会上被誉为“中国独有的工艺品”,为国家赢得了颇多外汇。80年代初,日本一企业派人参观了生产全过程,对每一道工序都作了详细了解和拍照。日本人回去不到3个月,就制造出了代替手工捶草的机器。此后,日本停止从我国进口龙须草席,同时在国际市场上与我竞争,逐步取得垄断地位,导致我国出口生产厂家全部倒闭。

3、出差人员对所带的资料保管不善。1990年夏,美国波音公司的经理到某国投标,下榻于一家饭店。晚间散步归来,他发现自己的文件有被人翻动的痕迹。经调查,重要资料悉数被翻拍,系竞争对手委托饭店方面所为。

4、内部人员受利益驱使出卖情报或“跳槽”、“下海”带走商业秘密。美国的麦基公司是一家计算机软件开发商,从1991年5月起,公司的高级主管唐纳德负责开发代号为“D3”的系列软件。到了研制的最后阶段,唐纳德突然以身体不适为由辞职。1992年3月,麦基公司发现肯特公司在市场上出售的“L8”软件的内容与即将推出的“D3”软件几乎完全相同。原来,肯特公司获悉麦基公司正在研制“D3”软件,觉得有利可图,于是重金收买了唐纳德,通过他得到了技术资料。

5、对业务交往或经济合作对象缺乏防范。日本某公司对中国一家企业掌握的真空管技术觊觎已久。1982年8月,该公司在发标建设发电站时,以承包100亿日元规模的冷却塔需要评估投标方的技术水平为名,轻易取得了真空管技术的设计图纸,最终却没有邀请中国方面参加谈判。

6、公关宣传、学术交流或所属知密人员向大众媒体投稿把关不严。比如,八十年代初,我国的杂交水稻技术处于世界领先地位,但由于这项科技成果先后在公开的杂志上发表了50多篇论文,使这项技术的“秘密性”丧失殆尽。中国代表团到西德进行技术转让谈判时,对方说,你们的东西我们不要了,因为已在你们出版的杂志上看到了

7、不注重废旧秘密载体的管理。除了正规的文件、资料外,商业秘密还普遍存在于废旧电脑磁盘、办公废纸以及工业垃圾等废旧载体中,最易被忽略。福建南安的一个农民进广州拾破烂,他栖身于离经济开发区很近的一个亲戚家里,早出晚归,捡的尽是些废旧纸张、图片和报废遗弃的工业产品。别人捡破烂跑生活区,他却专往工业区、商业区、机关跑,一同“出道”的人眼睁睁地看他每天比自己捡的少,而每月寄给家里的钱却多得多,百思不得其解。原来,他被一家公司看中,许以高额报酬,专门搜集三家同行公司的工业垃圾。仅89年至91年,他就先后给那个公司300多件有价值的资料和工业垃圾,使其对竞争对手的情况了如指掌,从而在市场竞争中保持明显的优势。

8、个别机关工作人员,违背企业意愿,擅自将自己在业务工作中了解到的商业秘密泄露给外界。虽然媒体上还没见过此种泄密事例的报道,但不可忽视。

简单归纳起来为以下八方面:

1、人才流动泄露商业秘密;
2、兼职工作泄露商业秘密;
3、离退休员工被其他单位聘用泄露商业秘密;
4、保密观念淡薄泄露商业秘密;
5、企业自身经验介绍,接待来访等泄露商业秘密;
6、发表学术论文,泄露商业秘密;
7、职工为私利或私愤泄露商业秘密;
8、发生意外事故。

商业秘密保护的法律法规2015-10-22

目前我国还没有专门的商业秘密保护立法,有关商业秘密的保护的规定散见于以下法律、法规、规章里:

1、 劳动法律、法规、规章的规定:


《劳动法》第二十二条规定:劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。


《深圳经济特区劳动合同条例》第十二条规定: 劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。

 
对负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者,劳动合同当事人可以就劳动者要求解除劳动合同的提前通知期,在劳动合同或者保密协议中作出约定,但提前通知期不得超过六个月。在此期间,用人单位可以采取相应的脱密措施。


该条还规定:员工违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,应当依法承担赔偿责任。

2、民事法律的规定:民法通则第一百一十八条规定: 公民、法人的著作权 (版权) 、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的,有权要求停止侵害,消除影响,赔偿损失。合同法第四十三条规定,当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论合同是否成立,不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。

 

合同法第二百六十六条规定,承揽人应当按照定作人的要求保守秘密,未经定作人许可,不得留存复制品或者技术资料。合同法第三百二十五条、第三百四十一条、 第三百四十二条、第三百四十三条、第三百四十七条、第三百四十八条 、第三百五十条、 第三百五十一条、第三百五十二条、第三百五十四条等条款规定了技术秘密的使用、转让、侵权、违约责任及后续技术改进成果的分享。

3、反不正当竞争法律、法规和规章的规定:


《反不正当竞争法》第十条规定: 经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密:


(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;


(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;


(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

第三人明知或者应知前款所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。

本条所称的商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

第二十五条规定: 违反本法第十条规定侵犯商业秘密的,监督检查部门应当责令停止违法行为,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。

《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》进一步将《反不正当竞争法》中确立的商业秘密保护制度加以具体化。

4、刑法的规定:刑法第二百一十九条规定,有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:


(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;


(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;


(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

  明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。
    本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

    本条所称权利人,是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。

  刑法第二百二十条规定,单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。

项目保密协议2015-10-22

甲 方:
法定代表人:
乙 方:
身份证号:
保密项目:
项目组成员:



      乙方因参与甲方关于________ 项目的有关工作,已经(或将要)知悉甲方关于该项目的商业秘密。为了明确乙方的保密义务,甲、乙双方本着平等自愿、公平诚信的原则,依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国反不正当竞争法》订立本保密协议。

 

第一条 保密的内容和范围

 

     甲、乙双方确认,乙方应承担保密义务的甲方关于该项目的商业秘密范围包括:

 

1、技术信息:


      包括技术方案、设计要求、服务内容、实现方法、运作流程、技术指标、软件系统、数据库、运行环境、作业平台、测试结果、图纸、样本、模型、使用手册、技术文档、涉及技术秘密的业务函电等等;

 

2、经营信息:


      包括客户名称、客户地址及联系方式、需求信息、营销计划、采购资料、定价政策、进货渠道、产销策略、招投标中的标底及标书内容、项目组人员构成、费用预算、利润情况及不公开的财务资料等等;

 

3、其他事项:


      甲方依照法律规定(如通过与项目对方当事人缔约)和有关协议(如技术合同等)的约定要求乙方承担保密义务的其他事项。

 

第二条 乙方的保密义务

 

      对第一条所称的该项目商业秘密,乙方承担以下保密义务:

 

1、 主动采取加密措施对上述所列及之商业秘密进行保护,防止不承担同等保密义务的任何第三者知悉及使用;


2、 不得刺探或者以其他不正当手段(包括利用计算机进行检索、浏览、复制等)获取与本职工作或本身业务无关的甲方关于该项目的商业秘密;


3、 不得向不承担同等保密义务的任何第三人披露甲方关于该项目的商业秘密;


4、 不得允许(包括出借、赠与、出租、转让等行为)或协助不承担同等保密义务的任何第三人使用甲方关于该项目的商业秘密;


5、 不论因何种原因终止参与甲方关于该项目的工作后,都不得利用该项目之商业秘密为其他与甲方有竞争关系的企业(包括自办企业)服务;


6、 该项目的商业秘密所有权始终全部归属甲方,乙方不得利用自身对项目不同程度的了解申请对于该项目的商业秘密所有权,在本协议签订前乙方已依法具有某些所有权者除外;


7、 如发现甲方关于该项目的商业秘密被泄露或者自己过失泄露秘密,应当采取有效措施防止泄密进一步扩大,并及时向甲方公司报告。

 

第三条 保密期限

 

      甲、乙双方确认,乙方的保密义务自本协议签订时开始,到甲方关于该项目的商业秘密公开时止。乙方是否继续参与甲方关于该项目的工作,不影响保密义务的承担。

 

第四条 违约责任

 

1、 如果乙方未履行本协议第二条所规定的保密义务,但尚未给甲方造成损失或严重后果的应当承担不超过人民币5000 元的违约罚款;


2、 如果因为乙方前款所称的违约行为造成甲方的损失或严重后果的,乙方应当承担违约责任,损失赔偿见本条第(3)款所列。


3、本条第2款所述损失赔偿包括:


A、损失赔偿额为甲方因乙方的违反协议行为所受到的实际________经济损失,计算方法为:因乙方的侵权行为导致甲方的产品销售数量下降,其销售数量减少的总数乘以每件1套产品利润所得之积;


B、如果甲方的损失依照A款所述的计算方法难以计算,损失赔偿额为乙方支付不低于甲方就该项目商业秘密已发生的投资费用的1%作为损失赔偿额;


C、甲方因调查乙方的违反协议行为而支付的合理费用;


d、因乙方的违反协议行为侵犯了甲方关于该项目的商业秘密权利,甲方可以选择根据本协议要求乙方承担违约责任,或者根据国家有关法律、法规要求乙方承担侵权责任。

 

第五条 争议的解决办法

 

      因执行本协议而发生纠纷,可以由双方协商解决或者共同委托双方信任的第三方调解。协商、调解不成或者一方不愿意协商、调解的,任何一方都有提起诉讼的权利。

 

第六条 协议的效力和变更

 

      本协议自双方签字起生效。本协议的任何修改必须经过双方的书面同意。协议未尽事宜由双方协商解决,协商不成,可向仲裁机关申请仲裁或诉诸法律解决。

 

本协议一式两份,甲乙双方各执一份。

甲方:(签章)                 乙方:(签名)

法定代表人:(签字)       身份证号码:

年 月 日                                年 月 日

商业秘密案例分析(2)2015-10-22

“同门”博士深圳创业

如果暂时的痛楚可能换来永恒的美丽,那些被参差不齐的牙齿所困扰的少男少女,必定甘愿用一根根“钢丝”禁锢住自己的“困扰”,直至美丽降临。事实上,正是这纤细、柔韧、特殊金属制作的牙丝,为我们的世界“勒”出了一个个洁白、灿烂的微笑。美丽后面,纤细的牙丝却凝聚了非同寻常的技术含量。这种牙丝称做“镍钛合金牙齿矫形丝”,属于记忆合金产品的一种。

 

      在我国形状记忆合金研究领域,只有极少数的几位专家能够掌握相关产品的研制、开发和生产技术。王宾明正是这几位专家中的一个。王宾明,一位刚满30岁的工学博士,在校期间即开始从事形状记忆合金的研究工作,并在国内外发表多篇论文,曾因其有关记忆合金的研究工作获得国家科技进步二等奖以及其他诸多奖项。

 

1999年年底,专门经营记忆合金产品的“镍钛人”公司在深圳正式成立,该公司的副董事长,恰恰是与王宾明师出同门的杨博士,于是,刚刚毕业的王宾明欣然加盟,义无反顾地奔赴了深圳这座可能实现自己以及形状记忆合金未来梦想的城市。2000年1月,王宾明与镍钛人公司签订聘用合同,并专门就其对公司技术资料、电脑资料及发明专利等保密资料的保密义务签订了《保密及不竞争协议》,随即,出任公司副总经理并主持公司技术工作的王宾明便投入了新产品艰难的研发阶段,直到当年的5月。

“同门”反目对簿公堂

经过紧张的研制开发,成立不足半年的镍钛人公司便推出了自己的牙齿矫形丝产品,并在市场上销售。但是,主持研究工作的王宾明却并没有与镍钛人公司一同分享成功的喜悦,2000年6月,王宾明留下辞职书,独自离开镍钛人公司,从深圳直飞北京,加盟刚刚在5月成立、同样从事记忆合金产品研发和销售的玛特公司,并担任该公司总经理。

 

      时间不长,玛特公司便开始在市场上销售自己的“热激活型钛镍牙齿矫形丝”产品。2000年8月,镍钛人公司以侵犯商业秘密为由,将王宾明及玛特公司一起推上被告席。镍钛人公司诉称,原告公司系一家以生产经营形状记忆合金材料及医疗器械为主要经营范围的中外合资企业,自行开发研制,形成了独特的“镍钛合金牙齿矫形丝生产工艺”,并生产出一系列牙齿矫形丝产品投入市场。被告王宾明应聘至原告公司工作,并与公司签订了正式《聘用合同书》及《保密及不竞争协议》。

 

任职期间,王掌握了镍钛合金牙齿矫形丝的所有生产工艺及技术,但其违反保密协议与他人共同策划,利用原告的保密技术参与筹建被告玛特公司,并在该公司成立后,离开原告公司,利用原告的技术和生产工艺,生产镍钛合金牙齿矫形丝产品,低价倾销,给原告造成了重大损失,请求法院判令二被告停止侵权行为,赔偿原告经济损失15万元。

 

      玛特公司与王宾明立即作出反应:第一、原告根本不拥有“镍钛合金牙齿矫形丝生产工艺”的专有技术,其所谓的专有技术实际上已经是公开的;第二、王宾明与玛特公司的法定代表人郑枫均是记忆合金领域的博士,拥有该项技术的开发实力,经过自行研制开发,形成了自己的产品,根本未使用原告公司的商业秘密。因此,二被告未侵犯原告的商业秘密。开庭当日,师兄杨博士作为原告公司代理人专程从美国飞抵北京,而与王宾明共同坐在被告席的玛特公司法定代表人郑博士,竟也是与杨博士、王宾明师出同门的小师弟。围绕一项高新技术、两家公司、三个同门师兄弟终于对簿公堂。


竞业禁止:形同虚设的门?

 

      细细的牙丝,几乎将国内记忆合金领域屈指可数的几位专家都牵扯在一起,同门师兄的恩恩怨怨、二家公司的生死存亡,都系于这一“案”之间。诉讼中的交锋的确激烈,原告镍钛人公司一再强调“镍钛合金牙齿矫形丝”是其自行研制、开发、具有独特性、并采取了保密措施的商业秘密,并祭出了“竞业禁止”的杀手锏:不管原告的技术是否构成商业秘密,你王宾明自己签订的《不竞争协议》总该遵守吧?而王宾明对此则自有解释:“镍钛合金牙齿矫形丝”早已是公知技术,我到原告公司之前就已掌握,你总不能不让我用自己的知识和技能去谋生吧!

 

      在诉讼中,法院要求原告在一定期限内,举证证明二被告生产的牙丝产品利用了原告的商业秘密,但镍钛人公司在规定期限内未能提交。同时表示:因为技术本身的特性,即使对原告公司与玛特公司的牙丝产品进行鉴定,也无法得出“二被告利用了原告公司的商业秘密生产出产品”的结论。

 

2001年1月,北京市海淀区人民法院作出一审判决,法院认为:根据案件查明的事实,“镍钛合金牙齿矫形丝”不构成商业秘密,不受法律保护;任何人都不能以商业秘密为借口,将属于公共领域的信息据为己有、独占使用,更不应禁止他人利用其本身所具有的知识、技能和经验选择职业的权利。因此,原告认为被告王宾明与圣玛特公司侵犯其商业秘密的诉讼请求不能成立,法院予以驳回。判决宣判后,双方均未提出上诉。

   竞业禁止协议无法独立保护雇主的商业秘密

 

      在本案诉讼之前,原告对“镍钛合金牙齿矫形丝生产工艺”作为本公司的商业秘密进行了保护,并且以同本案被告王宾明签订“保密及不竞争协议”的形式对王宾明采取了“竞业禁止”约束,显然,精明的原告对其核心技术采取了双重保护,即试图利用“竞业禁止协议”作为第二道屏障,阻挡一旦其技术未被法院作为商业秘密保护而可能导致的该技术的泄露。

 

      目前在我国,相对过去几年因为缺乏对商业秘密的足够保护因而屡遭重创的国内企业而言,雇主对保密协议、保密制度等“软件措施”以及隔离、门禁、限制接触范围及数量等物理措施的运用已相当普遍和熟练,而且,精明的雇主更乐于使用“竞业禁止”协议为其对雇员离职后就业的限制提供法律依据。

 

然而,任何一个契约都不能超出法律所能给予的合理的保护限度,无论其在时间、地点还是范围方面走得太远或太宽泛,都将不会产生效力。因为,一旦对雇员离职后的行为过分限制,就会造成人才流动和就业机会的减少,不利于科学技术的发展。在高新技术产业情况更是如此。

 

      国外学者对于雇员离职后竞业禁止协议的效力,存在“无效说”和“有效说”的争议,在实务中,则并没有简单地认定雇佣关系终止后的竞业禁止协议是无效还是有效,而主要是看其限制是否超出了保护雇主合法利益的范围或者使雇员遭受的不利超过了保护雇主的需要从而损害公众。一般的原则是对于限制雇员在离职后一段时间内利用自己的知识和技能与其雇主竞争的条款通常不发生效力,因为它有违竞争自由的公共利益;对于未超出应受法律保护的限度、未构成对雇员利用其技能和才智的过分限制的条款则应认定为有效。

 

      事实上,即使没有竞业禁止,职工离职后从事有竞争关系的工作,仍然负有不泄露、不使用原雇主商业秘密的义务。秘密信息的特性决定了它不必依赖于合同而受到独立的保护,因此,一个没有协议约束的雇员与那些被大量不泄密条款禁锢的雇员情形是一致的,关键是要区分信息的类别:即该信息是属于与雇员自身不可分的知识和技能,还是不应泄漏的雇主的商业秘密。

 

因此,在本案中,认定竞业禁止协议是否构成对原告技术的第二次保护,仍然要依赖于对原告技术是否构成商业秘密的判断——是商业秘密而不是原告与被告之间的协议,才是本案的中心问题。

 

何谓商业秘密

 

      我国《反不正当竞争法》规定,商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

 

      依据法律规定,商业秘密的保护范围限于技术信息或经营信息,从这一点来看,原告镍钛人公司的“镍钛合金牙齿矫形丝生产工艺”是一项产品的生产工艺流程,属于技术信息的一种,在我国商业秘密保护范围之内;同时,判断一项技术信息是否构成商业秘密必须符合下列要件:第一、不为公众所知悉;第二、能为权利人带来经济利益;第三、具有实用性;第四、经权利人采取保密措施。

 

      根据法院已查明的事实,原告镍钛人公司通过保密协议、保密制度等方式,对其“镍钛合金牙齿矫形丝生产工艺”采取了保密措施,该工艺形成后,已经生产出产品并在市场上予以销售,给镍钛人公司带来了经济利益,因此,镍钛人公司的“镍钛合金牙齿矫形丝生产工艺”符合商业秘密构成要件的第二、第三和第四项,因此,判定镍钛人公司的“镍钛合金牙齿矫形丝生产工艺”是否构成商业秘密,关键在于其是否符合商业秘密构成要件中的第一项,即是否“不为公众所知悉”。

 

“不为公众所知悉”包含着新颖性和秘密性两层含义,新颖性要求该项技术信息与通行的、公知的技术有所区别,秘密性则要求该项技术信息只为少数人知悉或使用。显然,该工艺并不符合商业秘密构成的这一要件。